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什么是案件的类案同判?一位刑事老法官的量刑秘籍!

时间:2021-07-11 20:59:18

刑事案件如何量刑

作者:上海市长宁区人民法院刑庭副庭长 刘华锋

前 言

如何判决原本是刑事法官最关心的问题。但是,随着认罪认罚制度的实施,大多数案件都要求检察官提出量刑建议,甚至是明确的量刑建议。因此,检察官越来越关心刑事案件如何判决。围绕这一话题,本文主要讨论了五个部分:第一部分涉及法律适用,即当刑法修正案频繁出台时,应适用新法还是旧法;第二部分是量刑的具体步骤和方法,即用什么步骤和方法计算刑期,用什么规则确定刑期;第三部分是缓刑的适用,即适用缓刑应当考虑哪些因素,哪些情形不宜判处缓刑;第四部分是罚金刑的适用,即具体案件中多少罚金合适,应注意哪些问题;第五部分对量刑过程中的一些疑难问题进行了分析并给出了明确的结论。

第一部分 法律适用

(一)从旧兼从轻原则的适用

修改刑法时,如果犯罪行为发生在修正案生效前(为便于说明,生效前的法律称为旧法,生效后的法律称为新法),应根据宽严相济的原则选择适用法律。

首先根据基本犯罪构成的事实,根据新旧法律的规定确定法定刑幅度,然后进行比较,首先比较主刑,选择幅度内法定最高刑最低的法律;如果最高处罚相同,选择法定最低处罚较低的方法;如果主刑范围相同,则比较附加刑,选择轻刑或有限附加刑的方法;主刑与附加刑相同的,比较犯罪的陈述,选择缩小范围或者有利于被告人的法律。

比如旧法对非法吸收公众存款罪的量刑设定为两级。个人非法吸收公众存款20万元至100万元的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金20万元至20万元;个人非法吸收公众存款100万元以上的,处3年以上10年以下有期徒刑,并处50万元以上50万元以下罚金。关于集资诈骗罪的量刑,旧法定为三级,集资诈骗罪10万-30万元,判处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金20万-20万元;集资诈骗30-100万元,判处有期徒刑5-10年,并处罚金50-50万元;集资诈骗一百万元以上的,处十年以上有期徒刑,并处五十万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。假设新法中非法吸收公众存款罪的三个层级分别为200万元、1000万元、5000万元;集资诈骗罪的两个标准分别为50万元和500万元(由于相关标准的司法解释尚未出台,为便于说明问题,此处先假设此标准,后续所有案件均采用此标准)。张三在刑事修改11实施前集资诈骗80万元。新法法定刑为3-7年,旧法法定刑为5-10年,新法最高刑较低,应适用新法;刑法修正案十一实施前,李四集资诈骗1000万元。新法的法定刑为7年至无期徒刑,旧法的法定刑为10年至无期徒刑。新旧法律的最高刑罚相同,但新法的最低刑罚较低,故应适用新法;刑事修正案十一实施前,王武非法吸收公众存款2000万元。新法法定刑为3-10年,罚款50-50万元。新旧法主刑相同,但旧法附加刑有限,故应适用旧法。刘钊以前在食品监管方面有渎职行为

刑法修正案修改时,如果犯罪行为发生在刑法修正案生效前后,应当适用新的法律。如果旧法有利于被告人,在量刑时应当从轻处罚。旧法中情节比例越大,从轻幅度越大。

最高人民检察院以《关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》的形式指出了1997年刑法修改中如何适用法律。对于1997年9月30日以前开始,1997年10月1日以后继续的连续犯罪,或者1997年10月1日前后发生的同类犯罪,其罪名、构成要件、情节和法定刑没有变化的,应当适用修改后的刑法一并起诉;如果罪名、构成要件、情节、法定刑发生变化,也应当适用修改后的刑法,一并起诉。但如果修改后的刑法比原刑法规定的构成要件和情节更为严格,或者法定刑较重,则在起诉时应当从轻处理。

例:张三在新法实施前非法吸收公众存款5亿元,新法实施后非法吸收公众存款200万元。新法的法定刑为10-15年,旧法的法定刑为3-10年。虽然新法明显重于旧法,但张三仍应依法适用新法。但在量刑时,考虑到大部分数额在新法实施前,需要酌情从轻处罚,张三不能判处有期徒刑。

(二)跨法犯的法律适用

第二部分 量刑的步骤和方法

(一)如何选择起点刑1

根据基本罪犯的说法